CONTENIDO
Presentación ................................................................................. 16
Capítulo 1
1. Verdad y acceso a la justicia ................................................... 20
1.1. La verdad y los textos jurídicos ...................................... 20
1.1.1. ¿Qué se entiende por texto jurídico? .................... 20
1.1.2. ¿Hay verdad en los textos jurídicos? ................... 20
1.1.2.1. ¿La creencia del juez puede ser suficiente
para suplir la verdad? .......................... 23
1.1.2.2. ¿La palabra certeza puede ser sucedánea
de la verdad? ...................................... 25
1.1.2.3. ¿Las aporías, refuerzan o dislocan
la verdad? .......................................... 25
1.1.2.4. ¿En qué queda, entonces, la búsqueda
de la verdad? ...................................... 27
1.1.2.5. ¿Corre idéntica suerte la razón? ........... 28
1.1.2.6. ¿Se tergiversó la razón en los programas
educativos en nuestras Repúblicas? ..... 30
1.1.3. ¿La internacionalización del derecho significa
que la enseñanza preferenciará un sistema
jurídico único? ................................................... 32
1.1.4. ¿Fueron mejores las influencias anteriores en el
desarrollo jurídico hispanoamericano? ................. 34
1.2. El acceso a la justicia y sus variantes .............................. 38
1.2.1. ¿Es el derecho reclamable, el que tiene sentido? .. 38
1.2.2. ¿El acceso a la administración de justicia es un
derecho? ............................................................ 41
1.2.2.1. ¿Qué es el principio pro actione? ........ 42
1.2.2.2. ¿En qué consiste el acceso a la justicia,
en su vertiente de derecho a la
jurisdicción? ....................................... 43
1.2.2.3. ¿En qué consiste el acceso a la justicia,
en su vertiente de derecho de acceso al
recurso? ............................................. 43
1.2.2.4. ¿Qué es el acceso a la justicia, en su
vertiente de la pronta resolución? ........ 44
1.2.3. ¿La prevalencia del derecho material es objetivo
del acceso a la justicia? ....................................... 45
Capítulo 2
2. La hermenéutica .................................................................... 48
2.1. Interpretar e interpretación ............................................. 48
2.1.1. ¿Aplicar la norma es igual a interpretarla? ........... 48
2.1.2. ¿Interpretar es lo mismo que interpretación? ........ 49
2.1.3. ¿Qué se entiende por hermenéutica? ................... 49
2.1.3.1. ¿Han existido varias visiones de la
hermenéutica? .................................... 50
2.1.4. ¿Qué es el círculo hermenéutico? ........................ 52
2.1.4.1. ¿En qué consiste el diálogo
hermenéutico? .................................... 53
2.1.4.2. ¿Pueden existir varios niveles
hermenéuticos? .................................. 54
2.1.4.3. ¿Cuáles dificultades tienen los niveles? 56
2.1.5. ¿Qué es la interpretación auténtica? .................... 57
2.1.6. ¿Cuál es la interpretación judicial? ....................... 58
2.1.7. ¿Qué es la epistemología? ................................... 59
2.1.7.1. ¿Por qué lo epistemológico ayuda a la
hermenéutica de segundo nivel? .......... 60
2.1.8. ¿El juez tiene poder discrecional? ........................ 61
2.1.9. ¿Pueden existir varias soluciones posibles? ......... 62
2.1.10. ¿Puede existir una única solución jurídica
correcta? ............................................................ 63
2.1.10.1. ¿En qué consiste el sistema de
principios, según Dworkin? ................. 63
2.1.10.2. ¿En qué consiste la teoría de la
argumentación de Robert Alexy? ......... 64
2.1.10.3. ¿En qué consiste la teoría de la
ponderación? ...................................... 65
2.1.10.4. ¿Es necesario tener como panacea a la
argumentación y a la ponderación? .... 67
2.2. La lógica en el proceso de interpretar .............................. 68
2.2.1. ¿Para interpretar es indispensable la lógica? ........ 68
2.2.1.1. ¿Qué es la lógica formal? .................... 69
2.2.2. ¿Cómo se explica la supremacía de la forma en el
Gestalt theorie? ................................................. 70
2.2.3. ¿Qué es una proposición jurídica? ....................... 71
2.2.3.1. ¿Se puede diferenciar entre normas y
proposiciones normativas? ................. 71
2.2.3.2. ¿Qué se entiende por lógica
de las normas? ................................... 72
2.2.3.3. Si el neopositivismo no busca la
verdad, entonces ¿para qué sirve? ....... 74
2.2.4. ¿Es conveniente apelar a diversas lógicas? .......... 76
2.2.4.1. ¿Sirve la lógica dialéctica? ................... 79
2.2.4.2. ¿Se puede ir contra la lógica clásica
en el instante de interpretar? ............... 80
2.2.5. ¿Qué es racionalidad y razonabilidad? ................. 80
2.2.5.1. ¿Qué es el test de razonabilidad? ....... 81
2.3. La ideología: telón de fondo en el proceso hermenéutico .. 83
2.3.1. ¿Qué es la ideología? .......................................... 83
2.3.2. ¿Existe relación entre la estructura económica
y la ideología? .................................................... 84
2.3.3. ¿El garantismo judicial puede escapar a la
ideología dominante? ......................................... 85
2.3.3.1. ¿En un Estado Social de Derecho,
puede ser criterio de orientación jurídica
el costo económico de una decisión
judicial? .............................................. 86
2.3.4. ¿Cómo se expresa la ideología? ........................... 87
2.3.4.1. ¿Cómo se refleja la ideología en la
interpretación jurídica? ........................ 88
2.3.5. ¿Puede cuestionarse la ideología predominante al
interpretarse una norma? ................................... 89
2.3.6. ¿Qué incidencia tienen los preconceptos en la
comprensión de la norma jurídica? ...................... 90
2.3.7. ¿Debe influir en la interpretación, la ideología
propia del Estado Social de Derecho? ................... 93
2.3.8. ¿La política y la ideología inciden en la
jurisprudencia? ................................................... 96
2.3.9. ¿El humanismo incide en la interpretación? ......... 97
Capítulo 3
3. Hermenéutica de primer orden, interpretación de la norma ....... 99
3.1. Métodos de interpretación .............................................. 99
3.1.1. ¿En qué consisten los llamados métodos de
interpretación? ................................................... 99
3.1.1.1. ¿Por qué el lenguaje es tan
importante? ........................................ 102
3.2. Signos y criterios básicos para interpretar ........................ 103
3.2.1. ¿Cuáles son los signos interpretativos según
William Blackstone? ........................................... 103
3.2.2. ¿Cuáles son los criterios para interpretar? ............ 104
3.2.3. ¿Qué es la coherencia dinámica? ......................... 106
3.2.3.1. ¿La coherencia dinámica, contribuirá
o no, para lograr un orden justo
y el respeto a los derechos
fundamentales? .................................. 106
3.3. Principios interpretativos ................................................ 109
3.3.1. ¿Es conveniente en la interpretación
aplicar principios? .............................................. 109
3.3.2. ¿En qué consiste el principio de la interpretación
favorable? .......................................................... 109
3.3.2.1. ¿Cuándo operan la interpretación
extensiva y la restrictiva? .................... 110
3.3.3. ¿Qué es la interpretación por vía prejudicial? ....... 110
3.3.4. ¿La analogía es un principio de la interpretación? 112
3.3.5. ¿Qué se entiende por principios generales
de derecho? ....................................................... 113
3.3.6. ¿Cuáles son los principios de interpretación
según el profesor Luchaire? ................................ 114
3.3.6.1 ¿Qué se entiende por unidad de
vocabulario? ....................................... 114
3.3.6.2. ¿Qué es la teoría del efecto útil? ........... 114
3.3.6.3. ¿A qué se denomina recurso
al contexto? ........................................ 115
3.3.6.4. ¿Cuál es el principio de “en función
de la materia”? ................................... 115
3.3.7. ¿En qué consisten los usos jurídicos? .................. 116
3.3.8. ¿Existen principios específicos para la
interpretación en el derecho administrativo? ........ 116
3.3.9. ¿Cuáles son los principios específicos de
interpretación en el derecho penal? ..................... 117
3.3.10. ¿Cuáles son los principios específicos de
interpretación en el derecho laboral y en la
seguridad social? ................................................ 118
3.4. Reglas de interpretación ................................................. 119
3.4.1. ¿Para interpretar correctamente basta con aplicar
las reglas? ......................................................... 119
3.4.2. Sobre interpretación, ¿qué se planteó en
Colombia? .......................................................... 120
3.4.2.1. ¿Cuáles artículos de la Ley 153 de
1887 se refieren específicamente
a principios mas no a reglas? ............... 121
3.4.2.2. ¿Cuáles artículos son propiamente
reglas de interpretación? ..................... 123
3.4.2.3. ¿Cuáles artículos se refieren a aspectos
procesales? ......................................... 124
3.4.2.4. ¿Cómo se reglamentaba el debido
proceso en lo penal? ........................... 124
3.4.2.5. ¿Existen reglas en otros textos
normativos? ....................................... 125
3.5. Interpretación proveniente de la aplicación de la ley en el
tiempo ........................................................................... 126
3.5.1. ¿Es preferible la retroactividad o la irretroactividad
de las normas? ................................................... 126
3.5.2. ¿Por qué se dice que debe existir seguridad jurídica
en la aplicación de la ley en el tiempo? ................ 127
3.5.3. ¿Para qué sirve el principio de legalidad en la
vigencia temporal de la ley? ............................... 127
3.5.4. ¿La naturaleza de la norma jurídica influye en la
aplicación temporal? .......................................... 128
3.5.5. ¿El respeto a la dignidad humana impide la
retroactividad? .................................................. 128
3.5.6. ¿El principio de culpabilidad incide en la
retroactividad? ................................................... 128
3.5.7. ¿La teoría del hecho jurídico cumplido cómo
influye en la aplicación temporal? ....................... 129
3.5.8. ¿El respeto a la autonomía de la voluntad cómo
se aprecia en la retroactividad? ........................... 129
3.5.9. ¿Qué significa el respeto a los derechos
adquiridos? ........................................................ 129
3.5.10. ¿Es la retroactividad una excepción? ................... 132
3.5.10.1. ¿En qué consiste la retroactividad
absoluta?............................................ 132
3.5.10.2. ¿En qué consiste la retroactividad
de grado medio? ................................. 132
3.5.10.3. ¿Qué es la retroactividad atenuada? ..... 133
3.5.10.4. ¿Qué es la retroactividad in bonus? ..... 133
3.5.11. ¿Qué es la ultractividad? ..................................... 134
3.5.12. ¿Qué es derogación expresa y derogación tácita? . 134
3.5.13. ¿La modificación expresa de un texto normativo
puede afectar proposiciones de otras normas? ...... 135
3.5.14. ¿Por qué existe dificultad para el manejo de la ley
en el tiempo? ..................................................... 136
3.6. Un principio actual: la interpretación iluminada por la
Constitución ................................................................... 137
3.6.1. ¿Qué es la interpretación conforme a la
Constitución? ..................................................... 137
3.6.1.1. ¿El derecho se constitucionalizó? ......... 137
3.6.2. ¿La constitucionalización del derecho implica
replantear el tema de las competencias? .............. 139
3.6.3. ¿La interpretación constitucional es diferente
de la interpretación jurídica? ............................... 140
3.6.4. ¿Cómo es la interpretación de derechos con
arreglo a normas internacionales? ....................... 142
Capítulo 4
4. Hermenéutica de segundo grado, el observador
de la jurisprudencia ................................................................ 144
4.1. La jurisprudencia ........................................................... 144
4.1.1. ¿La jurisprudencia puede ser un objeto del
conocimiento? .................................................... 144
4.1.2. ¿Qué se entiende por parte resolutiva en una
sentencia? ......................................................... 145
4.1.2.1. ¿Cuáles son los efectos de la parte
resolutiva en las sentencias? ............... 145
4.1.3. ¿Cómo se construye la parte motiva? .................. 147
14
4.1.3.1. ¿Qué es obiter dicta? .......................... 148
4.1.3.2. ¿Qué es ratio decidendi? ..................... 150
4.1.4. ¿Debe existir igualdad en la interpretación
de la norma? ...................................................... 152
4.1.5. ¿En que consiste el leading case? ....................... 156
4.1.6. ¿Se puede afirmar que la interpretación válida
es la jurisprudencial? .......................................... 157
4.2. Cultura del precedente .................................................... 158
4.2.1. ¿Cuándo se emplea el método inductivo? ............ 158
4.2.1.1. ¿La jurisprudencia analítica es
resultado del método inductivo? .......... 159
4.2.1.2. ¿La desconfianza en la legislación es lo
mismo que menosprecio a la Ley? ....... 161
4.2.1.3. ¿La ideología impregna la
jurisprudencia analítica? ...................... 161
4.2.2. ¿Cuáles elementos justifican el valor vinculante
de la ratio decidendi en la jurisprudencia
analítica? ........................................................... 163
4.2.3. ¿Cuál es la manera de trabajar el precedente? ...... 164
4.2.3.1. ¿Precedente es solamente conocer el
antecedente? ...................................... 166
4.2.4 ¿Hay necesidad de depurar la información? ......... 167
4.2.5. ¿Cuáles son las sentencias relevantes? ................ 168
4.2.6. ¿El resultado jurisprudencial es un nuevo texto
normativo? ........................................................ 170
4.2.6.1. ¿Qué se entiende por doctrina
constitucional? ................................... 172
4.2.6.2. ¿Qué es derecho viviente? ................... 172
4.3. Los observadores de la jurisprudencia ............................. 173
4.3.1. ¿Un proceso investigativo contribuye a
interpretar la jurisprudencia? ............................... 173
4.3.2. ¿Qué es el revisionismo? .................................... 174
4.3.3. ¿Cuál puede ser la manera de observar una
jurisprudencia? ................................................... 176
4.3.4. ¿Cómo actúan los “observadores” en la
hermenéutica de segundo grado? ........................ 179
4.3.5. ¿Cuál es en resumen, la tarea hermenéutica del
observador? ....................................................... 181
Capítulo 5
5. Síntesis de temas hermenéuticos ............................................. 184
5.1. Repaso de algunos temas hermenéuticos
(al margen del orden desarrollado en el libro) .................. 184
A. Puntos de apoyo ..................................................... 184
B. Reglas, principios y métodos para interpretar ............ 184
C. El dilema de la decisión judicial ................................ 185
D. La ideología ............................................................ 187
E. El intérprete de la norma y el observador
de la jurisprudencia ................................................. 190
Bibliografía ................................................................................... 200